雇主的原罪?! 移工政策永遠的代罪羔羊?!

勞動部於民國(下同)109年12月稽查暫時收容外籍移工之醫管公司，因有醫管公司使外籍移工混居，未做分房隔離之方式，有增加感染之風險，因而於109年12月11日公告將修正「雇主聘僱外國人許可及管理辦法第十九條」之規定，將上開醫管中心之違法行為，認定應由雇主承擔受處罰之責任，而且，主管機關是可以「無庸通知改善」即可「逕自」裁罰。

本篇來淺論一下「雇主聘僱外國人許可及管理辦法第十九條修正草案」。

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專業醫管公司的不當安排，都是雇主的錯！？

雇主對於外籍勞工有確實依照「外國人生活照顧服務計畫書」為照顧之義務，而為配合達成政府之「防疫措施」，剛入國之外籍移工即需有進行隔離檢疫之必要，然因雇主自身沒有提供適當處所及設備進行上開隔離之能力，因此，實務上就將上開隔離需求委由專業的醫管中心負責執行。

全國之醫管公司共計21間，係經依法設立之「專業」醫療機構，而雇主也往往信任這份「專業」才會委由醫管公司進行外籍移工之體檢及防疫程序，但勞動部認為不論醫管公司是否為合法立案之公司，也不論醫管公司本身就是「專業」機構等情，只要醫管公司犯錯，雇主就必須受罰，且依修正後第19條之規定，主管機關不需給予醫管公司或雇主改善的機會，立刻就可進行裁罰，這規定造成「非專業」人員(即雇主)要為「專業」人員(即醫管公司)之錯而承擔近乎「無過失之責任」!此時要問，雇主究竟犯了什麼錯？而需承認如此沉重的罰鍰責任？

勞動部的修法說明中認為：「非屬雇主因素暫時性之住宿地點無供水、無供電等，應使當地主管機關不待書面通知限期改善，即應逕予裁處…」等語，彷彿是在告訴雇主說：政府知道你沒有錯，但我還是要罰你，而且還不給你任何自行改過的機會。合理嗎？合法嗎？

勞動部關於「雇主聘僱外國人許可及管理辦法」第十九條規定之修法說明，基本就有涉及下列違法爭議：

依勞動部之說明，雇主縱使沒有應予處罰之責任條件(即故意或過失)，仍然可罰，實質上是將雇主當成醫管公司之監督機關，由雇主負責確認醫管公司的整體流程完全無違法情事之存在，實在是令人匪疑所思。

醫管公司之違法行為應由雇主負責的思維本身已經非常不合理了，且一旦發現違法，主管機關是可以「立即」裁罰，無庸給予雇主改善的機會這樣的設定也很明顯的違反「比例原則」，有「不教而殺」之疑慮。

雇主的「生活照顧服務」義務是指「長期的」及「定點」生活的照顧責任，「暫時的」及「暫留的」的外籍移工所在地點(不論雇主可曾支配或管理該地點)若也需包括在內，雇主所承擔都就不僅僅是「生活照顧義務」，而是近乎褓母式、整日式的「貼身保護義務」，顯然過於苛重。況且，何謂「暫時」？是10分鐘？1小時？1天？還是主管機關發現違法之「當下」？修正後之條文也語焉不詳，只會成為主管機關「執法從嚴」之依據，亦有違法「明確性」原則之爭議。